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    ——對(duì)《廣告法(修訂草案)(征求意見(jiàn)稿)》的認(rèn)識(shí)及建議

    2014-06-24 08:40 《廣告法》修訂工作正在緊鑼密鼓地進(jìn)行。近幾個(gè)月來(lái)，圍繞修訂工作，特別是國(guó)務(wù)院法制辦2月21日發(fā)布的《廣告法(修訂草案)(征求意見(jiàn)稿)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《征求意見(jiàn)稿》)，基層展開(kāi)了熱烈的討論。通過(guò)學(xué)習(xí)、對(duì)照，結(jié)合基層工商工作的實(shí)際，筆者從監(jiān)管執(zhí)法的角度對(duì)《征求意見(jiàn)稿》談幾點(diǎn)體會(huì)和建議。 　　

    明確了職能部門(mén)與被監(jiān)管方責(zé)任

    一是厘清了職能部門(mén)的責(zé)任�！墩髑笠庖�(jiàn)稿》第七條規(guī)定：“國(guó)務(wù)院工商行政管理部門(mén)主管全國(guó)廣告監(jiān)督管理工作，國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)廣告管理相關(guān)工作。”該條款具體明確了工商部門(mén)主管廣告監(jiān)督管理之職責(zé)，避免了過(guò)去在廣告監(jiān)督管理過(guò)程中與地方政府有關(guān)部門(mén)監(jiān)管重合的現(xiàn)象。 　　
    二是分清了廣告活動(dòng)中廣告主等“四方”各自責(zé)任。廣告主等“四方”從事廣告活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，遵循公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者和廣告薦證者違反其他法律法規(guī)規(guī)定，損害消費(fèi)者合法權(quán)益的，消費(fèi)者有權(quán)依照相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定要求其承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。同時(shí)，針對(duì)過(guò)去名人明星代言廣告的行為，《征求意見(jiàn)稿》引入了“廣告薦證者”的法律概念。 　　

    對(duì)違法行為的認(rèn)定界限清晰

    一是法律法規(guī)規(guī)定在廣告中應(yīng)當(dāng)明示的內(nèi)容更清晰、顯著、具體�！墩髑笠庖�(jiàn)稿》第九條規(guī)定與現(xiàn)行《廣告法》第九條規(guī)定相比，更加明了、細(xì)化。
    二是虛假?gòu)V告的概念及表現(xiàn)形式界定更清楚。《征求意見(jiàn)稿》第二十七條規(guī)定：“廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的，構(gòu)成虛假?gòu)V告。廣告有下列情形之一的，為虛假?gòu)V告：(一)推銷(xiāo)的商品或者服務(wù)不存在的;……(四)虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的。”詳細(xì)列舉虛假?gòu)V告的違法情形是現(xiàn)行《廣告法》所沒(méi)有的。 　　
    三是藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥、種子等廣告的違法行為的認(rèn)定進(jìn)一步清晰。《征求意見(jiàn)稿》規(guī)定，藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥、種子等廣告內(nèi)容應(yīng)與相關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)的說(shuō)明書(shū)、注冊(cè)證明文件相符合，并根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，在發(fā)布前應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)審查。
    四是對(duì)發(fā)布煙草廣告的媒介和場(chǎng)所作了進(jìn)一步界定�！墩髑笠庖�(jiàn)稿》規(guī)定，在禁止發(fā)布的媒介、場(chǎng)所外發(fā)布煙草廣告應(yīng)當(dāng)經(jīng)工商部門(mén)批準(zhǔn)，經(jīng)批準(zhǔn)發(fā)布的煙草廣告中必須標(biāo)明“吸煙有害健康”字樣。同時(shí)，增加專(zhuān)條規(guī)定煙草廣告的禁止性規(guī)范。

    完善有關(guān)法律條文的建議

    《征求意見(jiàn)稿》就廣告的監(jiān)管執(zhí)法作了許多改進(jìn)，若能就以下三點(diǎn)完善，就更完整了。
    一是提高廣告審查員素質(zhì)，落實(shí)廣告審查員的法律責(zé)任�！墩髑笠庖�(jiàn)稿》第三十五條規(guī)定：“廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者應(yīng)當(dāng)建立、健全廣告審查管理制度，配備熟悉廣告法律、行政法規(guī)的廣告審查人員。”廣告審查員的資質(zhì)、資格均沒(méi)有明確、法律責(zé)任也沒(méi)有明確。堵住違法廣告的源頭，廣告審查員發(fā)揮著不可或缺的作用。建議廣告審查員應(yīng)持證上崗，同時(shí)，如果廣告審查員沒(méi)有落實(shí)廣告審查責(zé)任導(dǎo)致違法廣告發(fā)布，廣告審查員所要承擔(dān)的法律責(zé)任應(yīng)有具體的法條規(guī)定。 　　
    二是廣告薦證者侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的法律責(zé)任，無(wú)論侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的地域?qū)捙c窄、責(zé)任大與小，受侵害的消費(fèi)者多與少，都屬于民事責(zé)任的范疇。建議通過(guò)民事訴訟或公益訴訟的途徑解決。 　　
    三是《征求意見(jiàn)稿》第七十四條規(guī)定：“……利用鐵路、民航、城市交通工具、城市公共設(shè)施發(fā)布商業(yè)廣告，以及廣告發(fā)布者發(fā)布商業(yè)廣告，應(yīng)當(dāng)有一定比例用于公益廣告。”此款法條中的“應(yīng)當(dāng)有一定比例用于公益廣告”，筆者認(rèn)為一定比例后面沒(méi)有明確的具體內(nèi)容。此法條不僅對(duì)廣告發(fā)布者不具備可操作性，而且廣告監(jiān)督管理工作者也不好把握。建議采取列舉法，修改為“應(yīng)當(dāng)有十分之一的版面(鏡頭、時(shí)間、字?jǐn)?shù))用于公益廣告”。