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    企業(yè)“走出去”的風(fēng)險(xiǎn)和盲點(diǎn)

    董旭升：“并購(gòu)”由兩個(gè)部分組成——“兼并”和“收購(gòu)”。何謂“兼并”，簡(jiǎn)言之，就是被兼并者消失了，它的法人代表、公司名稱等等統(tǒng)統(tǒng)都不存在了。而“收購(gòu)”不同，通俗地說(shuō)，就是“你還是你，我還是我”，吉利收購(gòu)沃爾沃就是如此，改變的是股權(quán)比例。目前，國(guó)內(nèi)企業(yè)海外并購(gòu)以“收購(gòu)”這種方式為主，少“兼并”、難“兼并”是因?yàn)槌圆坏魧?duì)方的公司，即使吃了也難以消化。

    鄭舒木：其實(shí)，國(guó)內(nèi)企業(yè)海外投資和海外并購(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)如出一轍，主要有三種：政治風(fēng)險(xiǎn)、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)(包括會(huì)遭遇的公司法、證券法等東道國(guó)法律風(fēng)險(xiǎn))。

    2005年，中海油競(jìng)購(gòu)尤尼科失��；去年，華為競(jìng)購(gòu)摩托羅拉失敗……遠(yuǎn)的不說(shuō)，今年，中電投緬甸的密云水電站也是被緬甸政府緊急叫停。這些都是典型的受政治因素干擾而失敗的案例，而企業(yè)往往處于被動(dòng)地位。

    商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)無(wú)可避免。中鋼集團(tuán)并購(gòu)澳大利亞中西部鐵礦石項(xiàng)目，就是由于鐵礦石價(jià)格大幅下跌以及基礎(chǔ)設(shè)施配套不到位而投資失敗，而中鐵建投資沙特輕軌項(xiàng)目也在海外巨虧。今年，中鋁并購(gòu)澳大利亞鋁土礦項(xiàng)目又虧了3.4億美元。

    在法律風(fēng)險(xiǎn)方面，需要特別注意的是勞工風(fēng)險(xiǎn)。另外，知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的成因非常復(fù)雜。在海外并購(gòu)中，股權(quán)交易或資產(chǎn)的交易涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)可能受限于某些條件，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性、時(shí)效性，或繼受人的認(rèn)知程度，不一定能夠隨股權(quán)一并轉(zhuǎn)移或同其他資產(chǎn)一樣可以轉(zhuǎn)移。

    朱美婷：不少企業(yè)還沒(méi)有形成與律師合作的習(xí)慣，有的甚至認(rèn)為盡職調(diào)查（指由中介機(jī)構(gòu)在企業(yè)的配合下，對(duì)企業(yè)的歷史數(shù)據(jù)和文檔、管理人員的背景、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)和資金風(fēng)險(xiǎn)做全面深入的審核，多發(fā)生在企業(yè)公開(kāi)發(fā)行股票上市和企業(yè)收購(gòu)中）只是做做樣子、走個(gè)程序而已，這種看法是不對(duì)的。

    此外，我發(fā)現(xiàn)很多人的思維方式比較傾向于籠統(tǒng)概括，比較重感情，而不太重視合同。中國(guó)企業(yè)家如果和目標(biāo)公司的老板有業(yè)務(wù)關(guān)系，往往會(huì)認(rèn)為，都是老朋友了，斤斤計(jì)較，傷感情，沒(méi)面子。因此，中國(guó)企業(yè)往往會(huì)覺(jué)得律師沒(méi)有必要把合同做得這么細(xì)致。這個(gè)觀念有必要扭轉(zhuǎn)。合同是未雨綢繆，要盡量對(duì)最壞的情況事先做好應(yīng)對(duì)的辦法。如果并購(gòu)之后一切順利，用不著合同，當(dāng)然最好。但是如果出現(xiàn)問(wèn)題或者分歧，按照合同辦事，可以避免節(jié)外生枝。把該規(guī)范的事在合同里規(guī)范好了，對(duì)雙方都是一個(gè)保障。

    并購(gòu)的前期準(zhǔn)備尤為重要

    董旭升：并購(gòu)走的是立項(xiàng)、執(zhí)行和整合三大步驟。其中，整合的難度是最大的，而并購(gòu)前的準(zhǔn)備工作卻是最重要的。并購(gòu)前，企業(yè)必須想清楚三件事——為什么要并購(gòu)？上哪兒去并購(gòu)？為什么去那里并購(gòu)？

    企業(yè)海外并購(gòu)目的不明確，缺乏全面的戰(zhàn)略規(guī)劃，會(huì)導(dǎo)致一系列問(wèn)題，如收購(gòu)目標(biāo)與企業(yè)整體發(fā)展目標(biāo)不符，對(duì)收購(gòu)目標(biāo)的未來(lái)發(fā)展方向不明確，真正有價(jià)值的東西，比如某項(xiàng)技術(shù)或者商標(biāo)等，沒(méi)有被納入收購(gòu)范圍，收購(gòu)后不能整合等。

    朱美婷：知己知彼才能百戰(zhàn)百勝。所謂風(fēng)險(xiǎn)，就是收購(gòu)一個(gè)瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)，如果對(duì)這個(gè)企業(yè)不知根知底，可能收購(gòu)之后會(huì)被高昂的后續(xù)費(fèi)用拖垮。

    為了避免意外，企業(yè)在并購(gòu)之前，應(yīng)該請(qǐng)專業(yè)人員對(duì)目標(biāo)公司做盡職調(diào)查，并且針對(duì)在盡職調(diào)查過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題，在收購(gòu)交割完成之前，提前采取規(guī)避措施。例如，如果發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司要給老員工支付退休金，可以通過(guò)談判降低收購(gòu)價(jià)格。

    關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的問(wèn)題，需要通過(guò)盡職調(diào)查，查清楚目標(biāo)公司是否是商標(biāo)和專利的所有人。因?yàn)橹�識(shí)產(chǎn)權(quán)可以在貸款時(shí)作抵押。我們?cè)�接手過(guò)一個(gè)案子，目標(biāo)公司的品牌非常有名氣，但是這個(gè)公司事實(shí)上并不是商標(biāo)的所有者。因?yàn)檫@個(gè)公司有過(guò)破產(chǎn)重組的歷史，商標(biāo)被私募公司占有，公司只有許可使用權(quán)。如果發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司不是商標(biāo)所有人，我們可以通過(guò)談判，尋找一個(gè)雙方都能夠接受的解決辦法，使收購(gòu)之后對(duì)商標(biāo)的使用權(quán)得到保障。同樣的情況也可能發(fā)生在專利或者專有技術(shù)上。

    鄭舒木：在海外并購(gòu)之前需考慮三個(gè)問(wèn)題：首先，該并購(gòu)是否符合企業(yè)和全體股東的利益；其次，是否與企業(yè)整體發(fā)展目標(biāo)一致；第三，要充分分析公司自身是否具備完成境外兼并收購(gòu)的能力和經(jīng)驗(yàn)。

    目前，一些“走出去”的中國(guó)企業(yè)跨國(guó)經(jīng)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)缺乏，決策機(jī)制和約束機(jī)制不健全，抗風(fēng)險(xiǎn)能力較弱，安全風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)不強(qiáng)，這都增加了企業(yè)“走出去”之后的風(fēng)險(xiǎn)。因此，企業(yè)必須建立風(fēng)險(xiǎn)管理體系，形成全球風(fēng)險(xiǎn)管理網(wǎng)絡(luò)。